Opcje zapasów sekcja 409a

I. Cel i przegląd Sekcja 885 niedawno uchwalonego American Jobs Creation Act z 2004 r., Wyd. Ustawa nr 108-357, 118 Stat. 1418 (ustawa), dodano sekcję 409A do Internal Revenue Code (Code). Artykuł 409A stanowi, że wszystkie kwoty odroczone w ramach niekwalifikowanego planu odroczonego wynagrodzenia za wszystkie lata podatkowe są obecnie uwzględniane w dochodzie brutto w zakresie nie podlegającym znacznemu ryzyku przepadku i nie były wcześniej uwzględniane w przychodach brutto, o ile nie zostaną spełnione określone warunki. Sekcja 409A obejmuje również przepisy mające zastosowanie do określonych trustów lub podobnych ustaleń związanych z nie kwalifikowaną odroczoną rekompensatą, jeżeli takie porozumienia znajdują się poza terytorium Stanów Zjednoczonych lub ograniczają się do świadczenia w związku ze spadkiem kondycji finansowej sponsora. Jak wyjaśniono dokładniej poniżej, niniejsze zawiadomienie stanowi pierwszą część tego, co ma być serią wytycznych dotyczących zastosowania sekty 409A. Departament Skarbu i Urząd Podatkowy (Service) zamierzają włączyć zasady niniejszego zawiadomienia do dodatkowych, bardziej kompleksowych wytycznych w 2005 r. Podatnicy powinni pamiętać, że chociaż statut wprowadza szereg zasadniczych zmian, sektor 409A nie zmienia ani nie wpływa na zastosowanie jakiegokolwiek innego przepisu Kodeksu lub doktryny podatkowej common law. W związku z tym odroczona rekompensata, której nie trzeba uwzględniać w dochodach zgodnie z sekcją 409A, może jednak wymagać włączenia do dochodu zgodnie z sektorem 451, doktryny konstruktywnego paragonu, doktryny równoważności pieniężnej, sekty 83, doktryny korzyści ekonomicznych, doktryny podziału dochodów lub jakiekolwiek inne obowiązujące postanowienie Kodeksu lub doktryny podatkowej common law. A. Definicje i zasięg Niniejsze zawiadomienie ogólnie określa zakres ochrony w odniesieniu do sektora 409A. Zawiadomienie najpierw zawiera definicje niekwalifikowanego planu odroczonego wynagrodzenia, planu i odroczenia rekompensaty. Przedstawiono wytyczne dotyczące stosowania sekty 409A w planach socjalnych, planach objętych sekcją 457, prawach do uzyskania wartości akcji oraz uzgodnieniach między partnerami i partnerstwami. Niniejsze zawiadomienie zawiera definicję istotnego ryzyka przepadku. Definicja niekwalifikowanej odroczonej rekompensaty zawiera wyjątek dla kwot rzeczywiście lub konstruktywnie otrzymanych przez usługodawcę w krótkim okresie po upływie znacznego ryzyka przepadku. Wyjątek ma dotyczyć wieloletnich ustaleń dotyczących rekompensat, w przypadku których prawo do rekompensaty przysługuje lub może zostać uzyskane w ciągu wielu lat, ale jest płatne na koniec okresu zarobkowania. Na przykład trzyletni program premiowy wymagający świadczenia usług przez okres trzech lat i uprawniający usługodawcę do płatności w krótkim, określonym terminie po zakończeniu trzeciego roku, zasadniczo nie stanowiłby odroczenia rekompensaty. Departament Skarbu i służby są jednak zaniepokojone porozumieniami, które rzekomo wiążą się ze znacznym ryzykiem przepadku i określoną datą płatności, jeżeli strony nie zamierzają egzekwować znacznego ryzyka przepadku lub terminu płatności. W związku z tym Departament Skarbu i Służba rozważają bardziej restrykcyjną zasadę, zgodnie z którą uzgodnienia dotyczące płatności w późniejszych latach podatkowych, z założeniem, że zbiegną się z upływem znacznego ryzyka przepadku, będą stanowić odroczenie rekompensaty z zastrzeżeniem sekty 409A. Jednak nawet w ramach bardziej restrykcyjnej zasady Departament Skarbu i służby przewidują, że płatność w krótkim okresie po planowanym dniu nabycia uprawnień i, w określonych okolicznościach, w krótkim okresie następującym po przyspieszonym okresie nabywania uprawnień, będzie dozwolona zgodnie z ustawą organ zapewniający przyspieszone płatności, które nie są niezgodne z celami statutu. Należy wystąpić o uwagi w odniesieniu do tych kwestii oraz zakresu, w jakim dodatkowe wytyczne są wymagane w celu uniknięcia rozwiązań mających na celu uniknięcie zastosowania sektoru 409A. Niniejsze zawiadomienie nie zawiera ogólnie stosowanych metod obliczania kwoty odroczeń za dany rok. Jednakże przewidziano zasadę obliczania kwoty odroczeń przed 1 stycznia 2005 r. Do celów stosowania postanowień dotyczących daty wejścia w życie. Departament Skarbu i służby przewidują wydanie wytycznych w 2005 r. Dostarczających metody obliczania kwoty odroczeń do celów wszystkich odroczeń, do których stosuje się sekcja 409A, w tym odroczeń poprzedzających wydanie wytycznych. Do czasu wydania takich wytycznych zapewniona jest pewna ulga przejściowa w celu spełnienia wymagań dotyczących zgłaszania i pobierania informacji. Jednakże nic w niniejszych wytycznych nie powinno być interpretowane w celu zwolnienia kwot rzeczywiście rozłożonych na podatnika w 2005 r. Z włączenia do dochodu lub obowiązujących wymogów dotyczących sprawozdawczości lub pobierania podatku. B. Niestanowiące opcji na akcje i prawa do wykupu zapasów Definicja nie kwalifikowanej odroczonej rekompensaty zawiera wyjątek, który zazwyczaj wyłącza niektóre niestanowiące opcji na akcje z objęcia sekcją 409A. Wyjątek ten jest zgodny z dalszym wyjątkiem dotyczącym przeniesienia własności zastrzeżonej, ponieważ opodatkowanie przeniesień nieobsługiwanych opcji na akcje i przeniesienie własności z zastrzeżeniem zasadniczo podlegają przepisom sekty 83. Komentatorzy wskazali, że pod pewnymi warunkami prawa do wzrostu wartości akcji przynoszą równoważne wyniki do niestatecznych opcji na akcje realizowanych w transakcji bezgotówkowej, i wnioskowały o podobne traktowanie prawa do wzrostu wartości akcji. Jednakże Departament Skarbu i służby obawiają się, że ogólny wyjątek dotyczący praw do wzrostu wartości akcji może być wykorzystywany jako metoda unikania stosowania sekty 409A, w szczególności w odniesieniu do wyceny podstawowego stada, w którym wartość nie jest ustalana przez ustalony rynek papierów wartościowych. Pod wieloma względami prawa do wzrostu wartości akcji są podobne do innych form niekwalifikowalnych odroczonych rekompensat, szczególnie w przypadku, gdy odbiorca prawa do wzrostu wartości akcji może otrzymać gotówkę. W takich przypadkach opodatkowanie praw do nabytych zasobów generalnie podlega przepisom ust. 451 i doktryny przyjęcia. Zobacz Rev. Rul. 80-300, 1980-2 C. B. 165. W związku z tym niniejsze zawiadomienie przewiduje ograniczone wyjątki od zakresu w ramach sekty 409A dla niektórych praw do zwiększania zapasów, które nie stanowią możliwości nadużycia lub umyślnego obchodzenia celów sekty 409A. W ramach tego wyjątku prawo do wzrostu wartości akcji nie stanowi odroczenia rekompensaty, jeżeli (1) wartość zapasów, nadwyżka, nad którą prawo przewiduje wypłatę po wykonaniu (cena wykonania SAR), nigdy nie może być niższa od wartości rynkowej (2) zapas usługobiorcy podlegającego prawu jest przedmiotem obrotu na uznanym rynku papierów wartościowych, (3) tylko taki przedmiot handlu odbiorcą usług może być dostarczony w rozliczeniu prawo po wykonaniu, oraz (4) prawo nie obejmuje żadnej cechy odroczenia rekompensaty innej niż odroczenie uznania dochodu do czasu wykonania tego prawa. Ponadto, do czasu wydania dalszych wytycznych, wypłata zasobów lub środków pieniężnych w związku z korzystaniem z prawa do wzrostu wartości akcji (lub równoważnego ekonomicznie prawa) lub anulowanie takiego prawa za wynagrodzeniem, jeżeli takie prawo przyznawane jest zgodnie z programem obowiązujące do dnia 3 października 2004 r. lub później nie będą traktowane jako wypłata odroczenia rekompensaty podlegającej wymogom sekty 409A, jeżeli: (1) cena wykonania SAR może nigdy nie być niższa niż uczciwa wartość rynkowa podstawowej akcji w dniu przyznania prawa oraz (2) prawo nie obejmuje żadnej cechy odroczenia rekompensaty innej niż odroczenie uznania dochodu do czasu wykonania tego prawa. Departament Skarbu i służby żądają komentarza dotyczącego zakresu, w jakim prawa do wzrostu wartości akcji powinny być wyłączone z zakresu sekty 409A, w świetle celu statutowego. Departament Skarbu i służby obawiają się również, że podatnicy mogą uniknąć zastosowania sekurytya 409A, łącząc wyjątek z ubezpieczeniem w ramach sekty 409A dla niestanowiących opcji na akcje lub praw do wzrostu wartości akcji z wymogiem lub prawem, że akcje nabyte przez usługodawcę być odkupiony przez usługobiorcę. W związku z powyższym Departament Skarbu i służby rozważają ograniczenie wyjątku od objęcia sekcją 409A w przypadku niestanowiących opcji na akcje lub praw do wzrostu wartości akcji, do opcji lub praw, którym nie towarzyszy porozumienie lub umowa, na mocy której odbiorca usług ma obowiązek lub prawo do odkupienia nabytych udziałów (w tym odkupu w kwocie innej niż godziwa wartość rynkowa). W tym kontekście Departament Skarbu i służby również zwracają się o uwagi na temat odpowiednich technik wyceny akcji podlegających opcjom lub prawom do wzrostu wartości akcji, w przypadku gdy wartość takich zapasów nie jest ustalona przez i na ustalonym rynku papierów wartościowych, w celu zapewnienia, że ​​takie wycena odzwierciedla faktyczną godziwą wartość rynkową akcji. W zakresie, w jakim dodatkowe wytyczne przyjmują stanowisko w sprawie uwzględnionej w niniejszym obwieszczeniu w odniesieniu do opcji na akcje lub praw do wzrostu wartości akcji, które są mniej korzystne dla podatników niż przewidziane w niniejszym zawiadomieniu, Departament Skarbu i służby przewidują, że takie stanowisko będzie stosuje się jedynie prospektywnie z odpowiednią ulgą przejściową, aby umożliwić modyfikację planów pod kątem ich spełnienia w przyszłości. C. Zmiana w zdarzeniach kontrolnych W niniejszym obwieszczeniu omówiono, co stanowi zmianę własności lub skutecznej kontroli nad spółką lub w posiadanie znacznej części aktywów korporacji (Zmiana w zdarzeniu kontrolnym) do celów sekty 409A. Sekcja 885 (e) ustawy wymaga, aby w ciągu 90 dni od uchwalenia ustawy Departament Skarbu i Służba wydały wytyczne dotyczące tego, co stanowi Zdarzenie Zmiany w Kontroli. Sekcja 409A stanowi, że w zakresie przewidzianym przez Departament Skarbu i służbę w wytycznych, nie kwalifikowany plan odroczonego wynagrodzenia może zezwolić na rozłożenie kwot odroczonych w ramach planu na zmianę w Zdarzeniu Kontrolnym. D. Przyspieszanie płatności Z wyjątkiem przypadków określonych przez Departament Skarbu i służbę w wytycznych, nie kwalifikowany plan odroczonego wynagrodzenia może nie pozwolić na przyspieszenie płatności w ramach planu. Niniejsze zawiadomienie zawiera okoliczności, w których płatności w ramach planu mogą zostać przyspieszone, na przykład w celu spełnienia wymogów dotyczących zleceń dotyczących obrotu na rynku krajowym lub zbycia udziałów w konfliktach interesów. Zgłaszane są uwagi dotyczące innych okoliczności, w których plan powinien umożliwiać przyspieszenie płatności w ramach planu. E. Skuteczne datki i ulga przejściowa Obwieszczenie zawiera wskazówki dotyczące przepisów dotyczących daty wejścia i ulgi przejściowej. Sekcja 409A jest zasadniczo skuteczna w odniesieniu do kwot odroczonych po 31 grudnia 2004 r. Sekcja 409A jest również skuteczna w odniesieniu do kwot odroczonych w latach podatkowych rozpoczynających się przed 1 stycznia 2005 r., Jeżeli plan, na podstawie którego następuje odroczenie, jest istotnie zmodyfikowany po 3 października. , 2004. Niniejsze zawiadomienie dotyczy kwot, które zostaną uznane za odroczone po 31 grudnia 2004 r., Generalnie określając, że kwota będzie traktowana jako odroczona do 31 grudnia 2004 r. Tylko wtedy, gdy usługodawca ma wiążący prawny obowiązek zapłaty kwoty w wysokości przyszły rok podatkowy i prawo usługodawcy8217 do prawa do tej kwoty są naliczane i nabywane na dzień 31 grudnia 2004 r. Podano metody obliczania kwot potraktowanych jako odroczone w dniu 31 grudnia 2004 r. lub wcześniej. Niniejsze zawiadomienie dotyczy również sytuacji, w których plan, w ramach którego następuje odroczenie, zostanie poważnie zmodyfikowany po 3 października 2004 r. Niniejsze ogłoszenie dotyczy wymogów art. 885 (f) ustawy, który stanowi, że w ciągu 60 dni od wejścia w życie ustawodawstwo, Departament Skarbu i Służba muszą wydać wytyczne zapewniające, że przez ograniczony okres i pod pewnymi warunkami, niekwalifikowany plan odroczonej rekompensaty może zostać zmieniony bez naruszania niektórych przepisów sekty 409A do (i) umożliwienia uczestnikowi zakończenia uczestnictwa w planie lub anulować nieuregulowane wybory odroczone w odniesieniu do kwot odroczonych po 31 grudnia 2004 r., lub (ii) dostosować plan do przepisów sekty 409A w odniesieniu do kwot odroczonych po 31 grudnia 2004 r. Niniejsze zawiadomienie zawiera pewne zwolnienie dotyczące wniosku o początkowych wymogach dotyczących odroczenia wyborów do odszkodowania, które można przypisać w całości lub w części do świadczenia usług w roku 2004 lub 200 5. Obejmuje to na przykład przepisy dotyczące odroczenia premii, w tym premie za usługi wykonane w 2004 r. F. Stosowanie sprawozdawczości informacyjnej i wymagania dotyczące potrącenia płac Niniejsze obwieszczenie dotyczy niektórych informacji dotyczących zgłaszania informacji i wymogów dotyczących potrąceń z tytułu płac nałożonych przez sekcję 885 (b) ) ustawy w odniesieniu do kwot odroczonych. W celach informacyjnych ustawa zmienia sekcję 6041 i 6051, zgodnie z którą wszystkie odroczenia za dany rok w ramach niekwalifikowanego planu odroczonej kompensacji są zgłaszane osobno na formularzu 1099 (inny dochód) lub formularzu W-2 (wyciąg z wynagrodzeń i podatków). Dla celów potrącania wynagrodzeń, ustawa zmienia sekcję 3401 (a) w celu zapewnienia, że ​​termin 8220 wag8221 obejmuje każdą kwotę uwzględnioną w przychodach brutto pracownika zgodnie z sektorem 409A. Wreszcie, w celu zgłoszenia braku odszkodowania dla bezrobotnych, ustawa dalej zmienia sekcję 6041, aby wymagać, aby kwoty uwzględnione w dochodzie brutto w ramach sekty 409A, które nie są traktowane jako wynagrodzenia w ramach sekty 3401 (a), były zgłaszane jako dochód brutto. Niniejsze zawiadomienie nie zawiera metod obliczania kwoty odroczeń za dany rok lub kwot uwzględnianych w dochodzie brutto w ramach sekty 409A i wynagrodzeń w ramach sekty 3401 (a). W związku z tym zapewniane są tymczasowe wytyczne dotyczące obowiązków pracodawcy i obowiązków sprawozdawczych, w przypadku gdy pracodawca dostarcza przyspieszoną formę W-2 przed wydaniem dodatkowych wytycznych zapewniających takie metody. II. Reliance on Transition Guidance Good Faith, Rozsądna interpretacja Niniejsze zawiadomienie zawiera zasady dotyczące stosowania sekty 409A. Departament Skarbu i służby przewidują wydawanie dodatkowych wytycznych zawierających niniejszą notatkę. W zakresie, w jakim dodatkowe wytyczne przyjmują stanowisko w sprawie objętej niniejszym zawiadomieniem, która jest mniej korzystna dla podatników niż podano w niniejszym obwieszczeniu, Departament Skarbu i służby przewidują, że takie stanowisko będzie stosowane tylko prospektywnie z odpowiednim przejściem. zwolnienia, aby umożliwić modyfikację planów pod kątem ich spełnienia w przyszłości. Niniejsze zawiadomienie nie zawiera wyczerpujących wytycznych dotyczących stosowania sekty 409A. Dopóki nie zostaną wydane dodatkowe wytyczne, aby spełnić wymogi sekty 409A w odniesieniu do zagadnień nieuwzględnionych w niniejszym ogłoszeniu, podatnicy powinni oprzeć swoje stanowiska na dobrej wierze, rozsądnej interpretacji statutu i jego celu, w tym na analizie historii legislacyjnej . Niezależnie od tego, czy stanowisko podatnika stanowi dobrą wiarę, rozsądna interpretacja języka ustawowego zostanie określona na podstawie wszystkich istotnych faktów i okoliczności, w tym tego, czy podatnik zastosował to stanowisko konsekwentnie oraz w jakim zakresie podatnik rozwiązał niejasne podatnik8217 jest przychylny. Ponadto niektóre przepisy sekty 409A określają ostateczne zasady, ale pozwalają Departamentowi Skarbu i służbie na wydawanie wytycznych przewidujących wyjątki od tych zasad. Na przykład, sekcja 409A (a) (3) stanowi, że Departament Skarbu i Usługa mogą wydawać wytyczne stanowiące wyjątek od ogólnego zakazu przyspieszania czasu lub harmonogramu płatności w ramach niekwalifikowanego planu odroczonego wynagrodzenia. Pozycja podatnika oparta na spodziewanym wyjątku, który podatnik spekuluje, że Departament Skarbu i Służba przyjmą w przyszłości wytyczne, nie jest dobrą wiarą, rozsądną interpretacją języka ustawowego. Ponadto, jak omówiono powyżej, Departament Skarbu i służba zamierzają wydać wytyczne w 2005 r. Dostarczające metody obliczania kwoty odroczeń za rok dla celów wszystkich kwot odroczeń, do których ma zastosowanie sekcja 409A, w tym odroczeń poprzedzających wydanie przewidywane wskazówki. W związku z tym podatnicy nie będą mogli polegać na metodach obliczania różniących się od metod zawartych w wytycznych z 2005 r. III. Prośba o komentarze na temat przewidywanych wskazówek A. Prośba o komentarze Departament Skarbu i służby zgłaszają uwagi na temat wszystkich aspektów stosowania sekty 409A, w tym między innymi tematów poruszonych w niniejszym ogłoszeniu. Departament Skarbu i Usługa wyraźnie proszą o uwagi w odniesieniu do: (1) Zastosowanie sekułu 409A do planów odpraw, w tym, czy należy wyłączyć określone rodzaje planów i ustaleń dotyczących odpraw (patrz QampA 19). (2) Uzgodnienia dotyczące finansowania dla nie kwalifikowanych odroczonych rekompensat, które dotyczą zagranicznych funduszy powierniczych lub podobnych porozumień, oraz określenie uzgodnień, które nie spowodują niewłaściwego odroczenia podatku w Stanach Zjednoczonych i nie spowodują, że aktywa będą faktycznie poza zasięgiem wierzycieli do celów potencjalne zwolnienie z przepisów sekty 409A (b), że Departament Skarbu i Usługa są uprawnione do świadczenia zgodnie z sekcją 409A (e) (3). (3) Zastosowanie sekty 409A do porozumień z udziałem partnerów i partnerstw. Występuje się konkretnie z wnioskiem o zastosowanie sekcji 409A do ustaleń z zastrzeżeniem art. 736 oraz czy należy wprowadzić rozróżnienie między płatnościami podlegającymi przepisom art. 736 (a) i (b) a koordynacją przepisów dotyczących terminów z sekcji 1.736 - 1 (b) (5) z zasadami sekty 409A dla nie kwalifikowanych odroczonych planów wynagrodzeń. Zwracamy się również z konkretną prośbą o to, czy należy zastosować specjalne zasady dotyczące stosowania sekty 409A w przypadku domniemanej alokacji i dystrybucji, która jest przekształcana, zgodnie z sekcją 707 (a) (2) (A), jako płatność na rzecz podmiotu niebędącego stroną w sekcie 707 (a) (1). (4) Potencjalne dodatkowe wyłączenia z zakresu według sekcji 409A w odniesieniu do ustaleń umownych między przedsiębiorstwami (patrz QampA 8). (5) Sytuacje, w których przyspieszenie świadczeń powinno być dozwolone zgodnie z sekcją 409A (a) (3) (patrz QAMPA 15), w szczególności w świetle historii legislacyjnej dotyczącej przyspieszonych płatności wymaganych z przyczyn niezależnych od uczestnika. Wszystkie przesłane materiały będą dostępne do publicznej inspekcji i kopiowania. B. Składanie komentarzy Komentarze mogą być składane do Urzędu Skarbowego, CC: PA: LPD: RU (zawiadomienie 2005-1), pokój 5203, PO Box 7604, Ben Franklin Station, Waszyngton, DC 20044. Zgłoszenia mogą być również przekazywane ręcznie wydawane od poniedziałku do piątku w godzinach od 8 do 16 do biura Courier8217s przy 1111 Constitution Avenue, NW, Washington 20224, Do: CC: PA: LPD: RU (Notice 2005-1), Room 5203. Zgłoszenia można również przesyłać elektronicznie przez Internet na następujący adres e-mail: Noticementsirscounsel. treas. gov. Dodaj numer zawiadomienia (Notice 2005-1) w temacie. IV. Wytyczne Q-1 Co zapewnia sekcja 409A, ogólnie sekcja 409A A-1 stanowi, że wszystkie kwoty odroczone w ramach nie kwalifikowanego planu odroczonego wynagrodzenia za wszystkie lata podatkowe są obecnie uwzględniane w przychodzie brutto w zakresie nie podlegającym znacznemu ryzyku przepadku i wcześniej nieuwzględnione w dochodzie brutto, o ile nie zostaną spełnione określone warunki. Sekcja 409A obejmuje również przepisy mające zastosowanie do określonych trustów lub podobnych ustaleń związanych z nie kwalifikowaną odroczoną rekompensatą, jeżeli takie porozumienia znajdują się poza terytorium Stanów Zjednoczonych lub ograniczają się do świadczenia w związku ze spadkiem kondycji finansowej sponsora. K-2 Jakie są federalne konsekwencje podatku dochodowego z tytułu niespełnienia wymogów sekty 409A A-2 Ogólnie, jeśli w dowolnym momencie w trakcie roku podatkowego nie kwalifikowany plan odroczonego wynagrodzenia nie spełnia wymogów sekty 409A, lub nie jest prowadzona zgodnie z tymi wymogami, wszystkie kwoty odroczone zgodnie z planem na rok podatkowy i wszystkie poprzednie lata podatkowe, przez każdego uczestnika, wobec którego wystąpiło niepowodzenie, są uwzględniane w dochodzie brutto za rok podatkowy w zakresie nie podlegającym znaczne ryzyko przepadku i nie było wcześniej uwzględnione w dochodzie brutto. Jeżeli odroczoną kwotę należy uwzględnić w przychodach zgodnie z sekcją 409A, kwota ta podlega również odsetkom i dodatkowemu podatkowi dochodowemu. Nałożone odsetki są równe oprocentowaniu według stopy niewypłacalności powiększonej o jeden punkt procentowy, nałożonej na niedopłaty, które wystąpiłyby, gdyby rekompensata była uwzględniana w przychodach za rok podatkowy, w którym pierwszy odroczono, lub jeśli później, gdy nie podlegałyby znacznemu ryzyko przepadku. Dodatkowy podatek dochodowy wynosi 20% rekompensaty wymaganej do uwzględnienia w dochodzie brutto. K-3 Co to jest niekwalifikowany plan odroczonego wynagrodzenia A-3 (a) Ogólnie. O ile w niniejszym A-3 nie przewidziano inaczej, termin "niekwalifikowany plan odroczonej rekompensaty" oznacza dowolny plan (w rozumieniu QampA 9) przewidujący odroczenie rekompensaty (w rozumieniu QampA 4). Zastosowanie sekty 409A nie ogranicza się do uzgodnień między pracodawcą a pracownikiem. Na przykład sekcja 409A może mieć zastosowanie do uzgodnień między usługobiorcą a niezależnym kontrahentem lub porozumieniami między partnerem a partnerstwem (patrz QampA 7 i QampA 8). (b) Kwalifikowane plany pracodawców. Termin niekwalifikowany plan odroczonego wynagrodzenia nie obejmuje (i) żadnego planu, umowy, emerytury, konta lub funduszu powierniczego opisanego w punkcie (A) lub (B) w paragrafie 219 (g) (5) (bez względu na akapit (A)). (iii)), (ii) każdy kwalifikujący się plan odroczonego wynagrodzenia (w rozumieniu ust. 457 (b)), oraz (iii) każdy plan opisany w paragrafie 415 (m). W związku z powyższym, nie kwalifikujący się plan odroczonego wynagrodzenia nie obejmuje kwalifikowanego planu emerytalnego, rocznej odprawy podatkowej, uproszczonej emerytury pracowniczej, SIMPLE lub sekty 501 (c) (18). (c) Niektóre świadczenia socjalne. Pojęcie niekwalifikowanego planu odroczonej rekompensaty nie obejmuje żadnego opłaconego urlopu wypoczynkowego, zwolnienia chorobowego, czasu wyrównawczego, renty inwalidzkiej lub świadczenia z tytułu śmierci. W tym celu pojęcie wynagrodzenia z tytułu niezdolności do pracy ma takie samo znaczenie, jak określono w art. 31.3121 (v) (2) -1 (b) (4) (iv) (C) przepisów o podatku od pracy, a termin "zasiłek pośmiertny" odnosi się do do planu zapewniającego świadczenia z tytułu śmierci, jak zdefiniowano w punkcie 31.3121 (v) (2) -1 (b) (4) (iv) (C). Termin niekwalifikowany plan odroczonej rekompensaty również nie obejmuje żadnego konta Archer Medical Savings, zgodnie z opisem w paragrafie 220, żadnego rachunku oszczędnościowego zdrowia opisanego w paragrafie 223, ani żadnego innego uzgodnienia dotyczącego zwrotu kosztów leczenia, w tym uzgodnienia dotyczącego zwrotu kosztów opieki zdrowotnej, które spełniają wymagania sekty 105 i sekcje 106. P-4 Co stanowi odroczenie rekompensaty A-4 (a) Zdefiniowane opóźnienie rekompensaty. Plan przewiduje odroczenie rekompensaty tylko wtedy, gdy zgodnie z warunkami planu i odpowiednimi faktami i okoliczności usługodawca ma prawnie wiążące prawo w trakcie roku podatkowego do rekompensaty, która nie została faktycznie lub konstruktywnie otrzymana i uwzględniona w wartości brutto. dochodu oraz, że zgodnie z warunkami planu, jest płatny na rzecz (lub w imieniu) usługodawcy w późniejszym roku. Usługodawca nie ma prawnie wiążącego prawa do odszkodowania, jeżeli to wynagrodzenie może zostać jednostronnie zmniejszone lub wyeliminowane przez usługobiorcę lub inną osobę po wykonaniu usług zapewniających prawo do rekompensaty. Jeśli jednak fakty i okoliczności wskazują, że możliwość zmniejszenia lub wyeliminowania rekompensaty jest dostępna lub możliwa do zrealizowania tylko pod warunkiem, że jest mało prawdopodobne, lub jest mało prawdopodobne, aby skorzystano z możliwości zmniejszenia lub zniesienia rekompensaty, usługodawca uważane za mające prawnie wiążące prawo do odszkodowania. W tym celu rekompensata nie jest uznawana za podlegającą jednostronnej redukcji lub zniesieniu tylko dlatego, że może zostać zmniejszona lub wyeliminowana na skutek obiektywnych warunków planu, takich jak zastosowanie obiektywnego przepisu stwarzającego znaczne ryzyko przepadku (w rozumieniu art. QampA 10). Podobnie usługodawca nie może nie mieć prawnie wiążącego prawa do odszkodowania tylko dlatego, że wysokość odszkodowania jest ustalana zgodnie z formułą, która przewiduje kompensatę świadczeń z tytułu świadczeń przyznawanych w ramach planu zakwalifikowanego zgodnie z sekcją 401 (a), lub dlatego, że świadczenia są zmniejszone z powodu faktycznych lub teoretycznych strat inwestycyjnych, lub w ostatecznym średnim planie wynagrodzeń, kolejne zmniejszenia odszkodowania. (b) Rekompensaty płatne zgodnie ze zwyczajowym rozkładem terminów płatności dla usługobiorcy8217. Odroczenie wypłaty odszkodowania nie następuje wyłącznie z tego powodu, że rekompensata jest wypłacana po upływie ostatniego dnia roku podatkowego usługodawcy8217, zgodnie z ustaleniami dotyczącymi czasu, w ramach których usługodawca zwykle rekompensuje usługodawcom świadczenie usług w okresie rozliczeniowym opisanym w art. 3401 lit. b) lub w odniesieniu do usługodawcy niebędącego pracownikiem - okres nie dłuższy niż okres płacy opisany w sekcie 3401 (b). (c) Krótkoterminowe odroczenia. Dopóki nie zostaną wydane dodatkowe wytyczne, odroczenie rekompensaty nie nastąpi, jeżeli w przypadku braku wyborów w innym przypadku odroczenie płatności na późniejszy okres, warunki planu będą wymagać płatności, a kwota zostanie faktycznie lub w sposób konstruktywny przyjęta przez usługodawca do dnia (i) daty, która wynosi 2 1 2 miesiące od końca świadczenia usług przez usługodawcę8217 w pierwszym roku podatkowym, w którym kwota ta nie podlega już znacznemu ryzyku przepadku (jak określono w QampA 10) lub (ii) datę, która wynosi 2 1 2 miesiące od końca świadczenia usług8217 w pierwszym roku podatkowym, w którym kwota ta nie jest już obarczona znacznym ryzykiem przepadku (zgodnie z definicją w QampA 10). Do tych celów uznaje się, że kwota, która nigdy nie podlega znacznemu ryzyku przepadku, nie podlega już znacznemu ryzyku przepadku w dniu, w którym usługodawca ma prawnie wiążące prawo do tej kwoty. Na przykład pracodawca z rokiem podatkowym, który w dniu 1 listopada 2006 r. Przyznał premię, aby pracownik został uznany za posiadającego prawnie wiążące prawo do płatności od 1 listopada 2006 r., Nie zostanie uznany za pracodawcę, który przewidział odroczenie rekompensaty, jeśli zgodnie z warunkami planu premiowego kwota zostanie wypłacona lub udostępniona pracownikowi w dniu 15 marca 2007 r. lub przed tym terminem. Pracodawca z rokiem podatkowym od 1 września do 31 sierpnia, który w dniu 1 listopada, 2006 przyznaje premię, aby pracownik został uznany za posiadającego prawnie wiążące prawo do płatności od 1 listopada 2006 r., Nie uważa się, że przewidział odroczenie rekompensaty, jeśli zgodnie z warunkami planu premiowego, kwota jest wypłacana lub udostępniana pracownikowi do 15 listopada 2007 r. Niezależnie od powyższego, jeśli wyborca ​​zostanie dostarczony usługodawcy w odniesieniu do roku podatkowego, w którym nastąpi wypłata odszkodowania, oraz rovider wybiera rok podatkowy późniejszy niż rok podatkowy, w którym uzyskał prawnie wiążące prawo do płatności, porozumienie stanowi odroczenie odszkodowania z zastrzeżeniem art. 409A, w tym odroczenia zasad wyboru terminu wyborów, zgodnie z sekcją 409A (a) (4) ). Ponadto, umowa nadal podlega obowiązującym federalnym zasadom podatkowym USA, które mogą wymagać natychmiastowego włączenia dochodu. (d) Opcje na akcje, prawa do wzrostu wartości akcji i inne formy wyrównania w oparciu o kapitał własny. (i) Z wyjątkiem przewidzianym w punktach (ii), (iii) i (iv), przyznanie opcji na akcje, prawa do wzrostu wartości akcji lub inne wyrównanie oparte na akcjach przewiduje odroczenie rekompensaty z zastrzeżeniem sekty 409A. Prawa do uzyskania zysku zasadniczo będą objęte sekcją 409A, jednak prawa do zwiększania wartości akcji mogą być tak skonstruowane, aby były zgodne z przepisami sekty 409A. Na przykład, warunki prawa do wzrostu wartości akcji z ustaloną datą płatności będą zasadniczo zgodne z przepisami sekty 409A. (ii) Niestanowiące opcji na akcje. Opcja zakupu akcji beneficjenta usługi, inna niż opcja programu motywacyjnego opisana w paragrafie 422 lub opcja przyznana w ramach planu nabywania akcji pracowniczych opisana w par. 423, nie przewiduje odroczenia rekompensaty, jeżeli: (1) kwota wymagane do zakupu akcji w ramach opcji (cena wykonania) nie może nigdy być niższa od wartości godziwej instrumentu bazowego w dniu przyznania opcji, (2) odbiór, przekazanie lub korzystanie z opcji podlega opodatkowaniu zgodnie z sect 83, i (3) opcja nie obejmuje żadnej cechy odroczenia rekompensaty innej niż odroczenie uznania dochodu do czasu późniejszego wykonania lub zbycia opcji z sekty 1.83-7. Do celów poprzedniego zdania prawo do otrzymania zasadniczo nienotowanych akcji (jak zdefiniowano w sekcie 1.83-3 (b)) w wyniku realizacji opcji na akcje nie stanowi cechy powodującej odroczenie odszkodowania. Jeżeli zgodnie z warunkami opcji kwota wymagana do nabycia akcji jest lub może być niższa niż wartość rynkowa akcji w dniu przyznania, przyznanie opcji na akcje może przewidywać odroczenie rekompensaty w rozumieniu tego A-4. Do celów ustalenia wartości godziwej zapasów w dniu przyznania można zastosować każdą rozsądną metodę wyceny. Takie metody obejmują, na przykład, metodę wyceny opisaną w punkcie 20.2031-2 przepisów o podatku od nieruchomości. W zakresie, w jakim uzgodnienie przyznaje odbiorcy prawo inne niż do zakupu zapasów po określonej cenie, a takie dodatkowe uprawnienia pozwalają na odroczenie rekompensaty (na przykład uzgodnienia tandemowe obejmujące opcje i prawa do wzrostu wartości akcji), całe porozumienie przewiduje odroczenie rekompensaty. Jeżeli wymagania paragrafu 1.424-1 zostałyby spełnione, gdyby opcja niestatutacyjna była opcją ustawową, zastąpienie nowej opcji w ramach transakcji korporacyjnej z tytułu opcji pozostającej do spłaty lub przejęcie zaległej opcji nie będzie traktowane jako dotacja nowa opcja lub zmiana formy płatności dla celów sekty 409A. For purposes of the preceding sentence, the requirement of sect 1.424-1(a)(5)(iii) will be deemed to be satisfied if the ratio of the option price to the fair market value of the shares subject to the option immediately after the substitution or assumption is not greater than the ratio of the option price to the fair market value of the shares subject to the option immediately before the substitution or assumption. (iii) Statutory stock options. The grant of an incentive stock option as described in sect 422, or the grant of an option under an employee stock purchase plan described in sect 423 (including the grant of an option with an exercise price discounted in accordance with sect 423(b)(6) and the accompanying regulations), does not constitute a deferral of compensation. (iv) Certain stock appreciation rights. A stock appreciation right with respect to stock of the service recipient does not provide for a deferral of compensation if: (1) the value of the stock the excess over which the right provides for payment upon exercise (the SAR exercise price) may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the right is granted, (2) the stock of the service recipient subject to the right is traded on an established securities market, (3) only such traded stock of the service recipient may be delivered in settlement of the right upon exercise, and (4) the right does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the exercise of the right. For purposes of the preceding sentence, the right to receive substantially nonvested stock (as defined in sect 1.83-3(b)) upon the exercise of a stock appreciation right does not constitute a feature for the deferral of compensation. If, under the terms of the stock appreciation right, the SAR exercise price is or could become less than the fair market value of the underlying stock on the date of grant, the right may be settled upon exercise in a medium other than the traded stock of the service recipient, or there is an agreement or arrangement under which the service recipient will purchase the stock delivered in settlement of the right upon exercise, then the grant of the stock appreciation right may provide for the deferral of compensation within the meaning of this A-4. In addition, until further guidance is issued, a payment of stock or cash pursuant to the exercise of a stock appreciation right (or economically equivalent right), or the cancellation of such right for consideration, where such right is granted pursuant to a program in effect on or before October 3, 2004 will not be treated as a payment of a deferral of compensation subject to the requirements of sect 409A if: (1) the SAR exercise price may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the right is granted, and (2) the right does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the exercise of the right. (e) Restricted property. If a service provider receives property from, or pursuant to, a plan maintained by a service recipient, there is no deferral of compensation merely because the value of the property is not includible in income (under sect 83) in the year of receipt by reason of the property being nontransferable and subject to a substantial risk of forfeiture, or is includible in income (under sect 83) solely due to a valid election under sect 83(b). However, a plan under which a service provider obtains a legally binding right to receive property (whether or not the property is restricted property) in a future year may provide for the deferral of compensation and, accordingly, may constitute a nonqualified deferred compensation plan. For purposes of this paragraph, a transfer of property includes the transfer of a beneficial interest in a trust or annuity plan, or a transfer to or from a trust or under an annuity plan, to the extent such a transfer is subject to sect 83, sect 402(b) or sect 403(c). (f) Earnings. References to the deferral of compensation include references to income (whether actual or notional) attributable to such compensation or such income. Like - Click this link to Add this page to your bookmarks Share - Click this link to Share this page through email or social media Print - Click this link to Print this page 409A Nonqualified Deferred Compensation Plans What is IRC Section 409A Section 409A applies to compensation that workers earn in one year, but that is paid in a future year. Jest to określane jako nie kwalifikowane odroczone wynagrodzenie. This is different from deferred compensation in the form of elective deferrals to qualified plans (such as a 401(k) plan) or to a 403(b) or 457(b) plan. W jaki sposób pokrycie według sekcji 409A ma wpływ na podatki od pracowników Jeżeli odroczona rekompensata spełnia wymagania sekcji 409A, nie ma to wpływu na podatki od pracowników. The compensation is taxed in the same manner as it would be taxed if it were not covered by Section 409A. If the arrangement does not meet the requirements of Section 409A, the compensation is subject to certain additional taxes, including a 20 additional income tax. Section 409A has no effect on FICA (Social Security and Medicare) tax. W jaki sposób sekcja 409A stosuje się do 10 i 12-miesięcznych wyborów płacowych? Kwestia dotyczy tego, w jaki sposób zmiana prawa z 2004 r. Ma zastosowanie do osób, które otrzymały odszkodowanie odroczone z jednego roku do przyszłego roku. Under the new law, when teachers and other employees are compensated on a 12-month pay period in lieu of the 9 or 10-month actual work period, they are deferring part of their income from one year to the next. For instance, a teacher who is paid over a 12-month period, running from August of one year through July of the next year, rather than over the August to May school year, a 10-month period, falls under this law. Does Section 409A require that an employee be provided an election No, Section 409A does not require that an employee be provided any election regarding how the employee is paid. For example, a school district may provide that all teachers will have their pay spread over 12 months, without providing any election to the teachers. W takim przypadku przepisy sekcji 409A nie miałyby zastosowania i nie nałożono by żadnych dodatkowych podatków. What was the effect of Notice 2008-62 for most public school employees Released on July 3, 2008, the Treasury Department and IRS issued Interim Guidance with Notice 2008-62. If the criteria in the Notice is met, it is expected that regulations under Sections 457(f) and 409A would not apply to arrangements of electing 12-months over 10-months of pay. What if the criteria in Notice 2008-62 are not met On August 7, 2007, the IRS established assistance through Frequently Asked Questions on Section 409A and Deferred Compensation which provides guidance on how to establish the deferred election within the provisions of Section 409A. Zasoby dla IRC Sekcja 409A: Ogłoszenie 2008-62. Interim Guidance on 10 vs. 12-month Pay Period IR-2007-142, August 7, 2007. New Rule Will Not Affect Teacher Salaries in Upcoming School Year Notice 2007-86. Delayed Effective Date of Section 409A Requirements Page Last Reviewed or Updated: 17-Feb-2017Discounted Stock Options and Tax Code Section 409A: A Cautionary Tale In the startup ecosphere, stock options are commonplace. Theyre one way young companies can compensate for sweat equity and lower-than-market salaries or consulting fees, and generally provide recipients with a performance or retention incentive in the form of a stake in the companys future. Reguły podatkowe dla większości opcji są stosunkowo proste. But when options are intentionally or unintentionally offered at a discountmeaning with an exercise price less than fair market value on the date the options are grantedits another story. I taki, który firmy powinny rozważyć ostrożnie, aby uniknąć negatywnych konsekwencji podatkowych. The Impact of Internal Revenue Code Section 409A According to the IRS, discounted stock options fall under Section 409A of the federal tax code governing nonqualified deferred compensation plansi. e. te niewykwalifikowane plany przewidujące odroczenie rekompensaty. Opcje na akcje z ceną wykonania równą lub wyższą od godziwej wartości rynkowej w momencie przyznania są zwolnione z 409A. Ustawa 409A została uchwalona w 2004 r. W celu zapewnienia, że ​​odbiorcy zdyskontowanych opcji i innych form odroczonej rekompensaty są zgodni z surowymi wytycznymi dotyczącymi terminu ich odroczenia. Otherwise, they must recognize the income when they have a legally binding right to receive it, even if they dont actually receive it until sometime in the future. Drobny druk zawiera wyjątek dotyczący krótkoterminowych odroczeń, w przypadku gdy rekompensata jest faktycznie otrzymywana w ciągu dwóch i pół miesiąca od końca roku, w którym nie ma już znacznego ryzyka przepadku. Takie krótkoterminowe odroczenia nie podlegają 409A. W przypadku opcji na akcje, które podlegają 409A, odbiorcy opcji mają ograniczoną elastyczność, gdy mogą korzystać z opcji bez naruszania zasad. Przepisy umożliwiają odbiorcom korzystanie z opcji w oparciu o ograniczoną liczbę zdarzeń wyzwalających, w tym przechodzenie na emeryturę lub inną separację usług, zmianę kontroli nad działalnością, niepełnosprawność, śmierć, nieprzewidziany wypadek lub w określonym wcześniej terminie lub roku. For those who run afoul of 409As rules, the penalties are onerous. Zasadniczo cała kwota rekompensaty, która została odroczona na bieżący i wszystkie poprzednie lata podatkowe, podlega opodatkowaniu. Odszkodowanie to podlega również 20-procentowej karze wraz z odsetkami. Many of the uncertainties in applying 409A have stemmed from the fact that the law doesnt specifically define deferral of compensation. The IRSs rules and pronouncements have consistently interpreted the phrase to include discounted stock options. However, those rules were not tested in the courtsuntil this year, when the U. S. Court of Federal Claims granted a partial summary judgment in Sutardja v United States . Wyrok ten dotyczy różnych argumentów prawnych dotyczących zastosowania 409A, pozostawiając kwestię faktyczną, czy opcje zostały faktycznie zdyskontowane, a które zostaną ustalone na rozprawie. Konsekwencje Sutardja Ruling Sutardja są szczególnie istotne, ponieważ jest to pierwszy wyrok sądu w sprawie zastosowania 409A do zdyskontowanych opcji na akcje. W wyniku Sutardja. mamy teraz sądową afirmację następujących pozycji IRS: Zdyskontowane opcje na akcje podlegają postanowieniom sekcji 409A jako nie kwalifikowana odroczona rekompensata Data przyznania opcji określa, kiedy uznaje się, że rekompensatę uznaje się za zarobioną. Data, w której dana opcja jest uprawniona, a nie data jej wykonania, określa, kiedy odbiorca ma prawnie wiążące prawo do odszkodowania. Data, w której się znajduje, określa również czas, w którym opcja nie jest już uznawana za istotnie zagrożoną przepadkiem. Odpowiedni okres na zastosowanie krótkoterminowego wyłączenia odroczenia nie jest uzależniony od daty faktycznego wykonania opcji, lecz raczej od okresu, w którym opcje mogą zostać zrealizowane zgodnie z warunkami planu. Ostrożna część Tale 409A zajmuje około 80 stron federalnych przepisów podatkowych, co wskazuje, jak skomplikowane może być uniknięcie jej w ogóle lub spełnienie jej wymagań. Kilka strategii może pomóc. Aby zdyskontować lub nie rabat: wartość godziwa 409A zależy od tego, czy opcja na akcje jest zdyskontowana. If an options exercise price is equal to the fair market value at the date the option is granted, the option is not discounted and 409A does not apply. If your company does not intend to discount the exercise price of its stock options, properly valuing them is central to avoiding the negative tax consequences of 409A. W sprawie Sutardja spółka zamierzała przyznać opcje na akcje po uczciwej wartości rynkowej. Połączenie braku nadzoru i złego wykonania doprowadziło firmę do przyznania tych opcji za mniej niż uczciwą wartość rynkową, co może kosztować odbiorców tych opcji wielu milionów dolarów. Ustanowienie uczciwej wartości rynkowej może być problematyczne dla startupów i innych prywatnych firm . Perhaps the safest wayand generally the most expensive wayto determine fair market value is to hire a qualified independent appraiser to perform the valuation. Wycena musi zostać przeprowadzona w ciągu 12 miesięcy od transakcji opcyjnej, aby spełnić pierwszą z trzech zasad bezpiecznego schronienia dla wyceny zgodnie z 409A. Zgodnie z drugą zasadą "bezpiecznej przystani", firmy startujące mogą skorzystać z usług innej osoby niż niezależny rzeczoznawca w celu dokonania wyceny, o ile dana osoba ma wymaganą wiedzę i doświadczenie, a wycena spełnia inne kryteria określone w 409A. Trzecia bezpieczna przystań wiąże się z zastosowaniem formuły do ​​określenia wyceny, zgodnie z paragrafem 83 federalnego kodeksu podatkowego. Odejście od podejścia "bezpiecznej przystani" pozwala firmom na rozsądne stosowanie rozsądnej metody wyceny opartej na konkretnych czynnikach określone w 409A. Unlike properly implemented safe harbor approaches, this valuation method is subject to challenge by the IRS, so its critical to develop and save detailed documentation of the method used in determining the valuation. Properly Establishing the Grant Date In the Sutardja case, the companys compensation committee approved the option grant and established the options fair market value at on same date. Ale komitet formalnie nie ratyfikował tej dotacji prawie miesiąc później, kiedy wartość rynkowa była wyższa. Sąd ustalił, że datą ratyfikacji była data przyznania, więc opcje zostały faktycznie przyznane po obniżonej cenie. By the time the company and recipient attempted to fix the error, it was too late as the options had been exercised. Because of the impact that the grant dateand other elements of the process can have on determining fair market value and general compliance with 409A rules, companies must develop and follow well-thought-out procedures governing the issuance of stock options. Its always better to prevent compliance problems than to try and correct them later. Jednak w przypadku firm, które znalazły się poza zakresem 409A, IRS opublikował wytyczne (w komunikatach 2008-113, 2017-6 i 2017-80) dotyczące niektórych dozwolonych działań korygujących. Ultimately, whether the problem can be correctedand, if so, how much relief is availableis as complex as the rest of 409A. Zależy to od wielu czynników, w tym od natury problemu i terminu korekty. W przypadku opcji na akcje, które zostały błędnie przyznane po cenie niższej niż godziwa wartość rynkowa, może być możliwa zmiana umowy opcji w celu wyeliminowania dyskonta. Ogólnie rzecz biorąc, cena wykonania może zostać zwiększona do wartości godziwej (na dzień przyznania) w roku, w którym opcje zostały przyznane. W przypadku odbiorców opcji, którzy nie są uznawani za firmy, okres ten zostaje przedłużony, aby objąć kolejny rok. Zgodnie z proponowanymi rozporządzeniami, może również istnieć możliwość zmiany umowy opcji przed upływem roku, w którym opcje zostaną nabyte. Niezależnie od tego, żadne opcje naprawcze nie są dozwolone dla opcji, które zostały wykonane. 409A jest szczególnie złożonym obszarem federalnego kodeksu podatkowego i, jak jasno dowodzi Sutardja, koszty niezgodności mogą być uciążliwe. If youre considering stock options or other alternative forms of compensation, get great advice. Share this: This website is made available by the lawyer or law firm publisher for educational purposes only as well as to give general information and a general understanding of the law, not to provide specific legal advice. Korzystając z tego bloga, rozumiecie, że nie ma relacji między adwokatem a klientem. Witryna nie powinna być używana jako substytut kompetentnej porady prawnej od licencjonowanego profesjonalnego prawnika w twoim stanie. Myśli i komentarz do prawa startupów. Brought to you by Davis Wright Tremaine8 Things You Need to Know About Section 409A To whom does Section 409A apply Section 409A applies to all companies offering nonqualified deferred compensation plans to employees. We are not attorneys, so we will leave the legal minutiae of that definition for others to grapple with, noting only that generally speaking, a deferred compensation plan is an arrangement whereby an employee (service provider in 409A parlance) receives compensation in a later tax year than that in which the compensation was earned. 8220Nonqualified8221 plans exclude 401(k) and other qualified plans. What is interesting from a valuation perspective is that stock options and stock appreciation rights (SARs), two common forms of incentive compensation for private companies, are potentially within the scope of Section 409A. The IRS is concerned that stock options and SARs issued in the money are really just a form of deferred compensation, representing a shifting of current compensation to a future taxable year. So in order to avoid being subject to 409A, employers (service recipients) need to demonstrate that all stock options and SARs are issued at the money (i. e. with the strike price equal to the fair market value of the underlying shares at the grant date). Stock options and SARs issued out of the money do not raise any particular problems with regard to Section 409A. What are the consequences of Section 409A Stock options and SARs that fall under Section 409A create problems for both service recipients and service providers. Service recipients are responsible for normal withholding and reporting obligations with respect to amounts includible in the service providers gross income under Section 409A. Amounts includible in the service providers gross income are also subject to interest on prior underpayments and an additional income tax equal to 20 of the compensation required to be included in gross income. For the holder of a stock option, this can be particularly onerous as, absent exercise of the option and sale of the underlying stock, there has been no cash received with which to pay the taxes and interest. These consequences make it critical that stock options and SARs qualify for the exemption under 409A available when the fair market value of the underlying stock does not exceed the strike price of the stock option or SAR at the grant date. What constitutes reasonable application of a reasonable valuation method For public companies, it is easy to determine the fair market value of the underlying stock on the grant date. For private companies, fair market value is not available upon opening the Wall Street Journal each morning. Accordingly, for such companies, the IRS regulations provide that fair market value may be determined through the reasonable application of a reasonable valuation method. In an attempt to clarify this clarification, the regulations proceed to state that if a method is applied reasonably and consistently, such valuations will be presumed to represent fair market value, unless shown to be grossly unreasonable. Consistency in application is assessed by reference to the valuation methods used to determine fair market value for other forms of equity-based compensation. An independent appraisal will be presumed reasonable if the appraisal satisfies the requirements of the Code with respect to the valuation of stock held in an employee stock ownership plan. A reasonable valuation method is to consider the following factors: The value of tangible and intangible assets The present value of future cash flows The market value of comparable businesses (both public and private) Other relevant factors such as control premiums or discounts for lack of marketability Whether the valuation method is used consistently for other corporate purposes In other words, a reasonable valuation considers the cost, income, and market approaches, and considers the specific control and liquidity characteristics of the subject interest. The IRS is also concerned that the valuation of common stock for purposes of Section 409A be consistent with valuations performed for other purposes. How is fair market value defined Fair market value is not specifically defined in Section 409A of the Code or the associated regulations. Accordingly, we look to IRS Revenue Ruling 59-60, which rather famously defines fair market value as the price at which the property would change hands between a willing buyer and a willing seller when the former is not under any compulsion to buy and the latter is not under any compulsion to sell, both parties having reasonable knowledge of relevant facts. Does fair market value incorporate a discount for lack of marketability Among the general valuation factors to be considered under a reasonable valuation method are control premiums or discounts for lack of marketability. In other words, if the underlying stock is illiquid, the stock should presumably be valued on a non-marketable minority interest basis. This is not without potential confusion, however. Stock issued to ESOP participants is generally covered by a put right with respect to either the Company or the ESOP. Accordingly, business appraisers often apply marketability discounts on the order of 0 to 10 to ESOP shares. Shares issued pursuant to a stock option plan may not have similar put rights attached, and therefore may warrant a larger marketability discount. In such cases, a company that has an annual ESOP appraisal may not have an appropriate indication of fair market value for purposes of Section 409A. Are formula prices reliable measures of fair market value In addition to independent appraisals, formula prices may, under certain circumstances, be presumed to represent fair market value. Specifically, the formula cannot be unique to the subject stock option or SAR, but must be used for all transactions in which the issuing company buys or sells stock. What are the rules for start-ups For purposes of Section 409A compliance, start-ups are defined as companies that have been in business for less than ten years, do not have publicly traded equity securities, and for which no change of control event or public offering is reasonably anticipated to occur in the next twelve months. For start-up companies, a valuation will be presumed reasonable if made reasonably and in good faith and evidenced by a written report that takes into account the relevant factors prescribed for valuations generally under these regulations. Further, such a valuation must be performed by someone with significant knowledge and experience or training in performing similar valuations. This presumption, while presented as a separate alternative, strikes us a substantively and practically similar to the independent appraisal presumption described previously. Some commentators have suggested that the valuation of a start-up described in the preceding may be performed by an employee or board member of the issuing company. We suspect that it is the rare employee or board member that is actually qualified to render the described valuation. Who is qualified to determine fair market value A reliable independent appraisal will be prepared by an individual or firm that has a thorough educational background in finance and valuation, has accrued significant professional experience preparing independent appraisals, and has received formal recognition of his or her expertise in the form of one or more professional credentials (ASA, ABV, CBA, CVA, or CFA). The valuation professionals at Mercer Capital have the depth of knowledge and breadth of experience necessary to help you navigate the potentially perilous path of Section 409A. About the Author Travis W. Harms Travis W. Harms leads Mercer Capitals Financial Reporting Valuation Group. Traviss practice focuses on providing public and private clients with fair value opinions and related assistance pertaining to goodwill and other intangible assets, stock-based compensation. Learn More x25BB